Банковская гарантия по 44-ФЗ: требования, сроки действия, получение и проверка

Участнику закупок

В статье мы поговорим о банковской гарантии, что это такое, и для чего она необходима. По этой теме в интернете очень много материала, но он плохо систематизирован и отрывочно разбросан по различным сайтам. Мы собрали воедино только полезную информацию и спешим поделиться ей с поставщиками.

Банковская гарантия 44-ФЗ

Понятие банковской гарантии складывается из взаимодействия 3-х сторон:

  • Бенефициар — заказчик, в пользу которого выдается гарантия на обеспечение исполнения контракта (ОИК), и который получает возмещение в случае неисполнения обязательств поставщиком.
  • Гарант — банк, выдающий гарантию и резервирующий указанную в документе сумму на своем счету, чтобы при необходимости выплатить ее стороне заказчика.
  • Принципал – соискатель на выпуск гарантии у банка для подтверждения своей благонадежности.

Таким образом, банковская гарантия по 44-ФЗ — это документ, подтверждающий согласие Гаранта выплатить определенную сумму Бенефициару, в случае уклонения или ненадлежащего исполнения контракта Принципалом.

Кроме обеспечения заявки, которая подтверждает состоятельность исполнителя, нужно заранее побеспокоиться и о внесении ОИК в случае победы в тендере. Часто это огромные суммы, поэтому многие организации используют банковскую гарантию в качестве ОИК, чтобы не выводить собственные активы. Вносить свои деньги или оформлять БГ в качестве обеспечительных мер – решает сам поставщик, это его выбор.

Банки, уполномоченные выдавать банковские гарантии

Не все банки вправе выдавать БГ, на это уполномочены только определенные финансовые организации. Они должны соответствовать ряду требований, утвержденных в ч.3 ст.74.1 НК РФ.

За Перечень таких организаций отвечает Министерство финансов РФ. Минфин использует сведения, которые передает ЦБ РФ, и публикует в свободном доступе.

Требования к банкам детально описаны в законодательстве: ч.3 ст.74.1 НК РФ для гарантий по 185-ФЗ и ч.1, 1.1 ст. 45 для гарантий по 44-ФЗ. Эти требования, помимо типовых условий, например, наличия лицензии и соблюдения нормативов ЦБ, содержат также количественные — наличие собственных средств не менее 1 млрд. руб. Разумеется, соблюдение всех этих требований несколько изменяется, и, соответственно, изменяется и их полномочия на выдачу гарантий по 44-ФЗ. Во избежание путаницы, Минфин вместе с ЦБ ведет официальный реестр банков.

Когда появляется банк, который удовлетворяет названным требованиям, ЦБ РФ передает эти сведения в Минфин в течение 5 дней с момента обнаружения, чтобы внести этот банк в список организаций, выдающих БГ.

Такой же порядок действует, когда банк перестает соответствовать утвержденным положениям и его необходимо убрать из перечня.

Таким образом, при необходимости можно проверить конкретный банк на соответствие требованиям, установленным законодательством. При этом нужно знать, что обеспечения, выданные финансовым учреждением, продолжают действовать и не требуют замены и повторной выдачи при исключении его из реестра.

Реестр БГ

До 01.07.2018 г. реестр БГ работал в открытом режиме и каждый желающий мог ознакомиться с ним на сайте единой информационной системы (ЕИС). Но после 1 июля открытый доступ в ЕИС закрыт согласно новым правилам ПП №1005. Информация с этого времени доступна только заказчикам и представителям банков.

В Реестр БГ вносятся следующие сведения (ч.9 ст.45 44-ФЗ):

  • наименование, ИНН и адрес банка, выпустившего документ;
  • наименование, ИНН и адрес соискателя БГ;
  • сумма, которую гарант обязан будет перечислить бенефициару, при невыполнении условий контракта поставщиком (или в случае отказа от заключения договора);
  • срок действия БГ;
  • копию гарантии, кроме тех документов, информация о которых включена в закрытый реестр БГ;
  • иные документы по перечню Постановления Правительства РФ от 08.11.2013 г. № 1005.

Учреждение, выдающее гарантию в качестве ОИК, в течение 1 рабочего дня, следующего за днем выпуска БГ, обязано направить информацию в реестр (или закрытый реестр) БГ, основываясь на правилах и порядке его ведения. После чего, в течение 1 рабочего дня после внесения этих сведений в реестр, банк оформляет выписку из реестра банковских гарантий и передает ее соискателю.

Виды БГ

БГ выдается, как в качестве обеспечения заявки, так и ОИК. Второй случай наиболее распространен в области государственных закупок.

Одним из ключевых условий заключения контракта является безотзывность гарантии по 44-ФЗ. Это означает, что финансовое учреждение, выпустившее документ, не вправе отозвать гарантию по своему усмотрению и обязуется выполнить все принятые на себя обязательства.

В настоящее время все БГ отвечают данному условию, поэтому банки серьезно подходят к проверке всех финансовых показателей принципала. Потому что, если он  окажется неблагонадежным, то банку не уйти от выплаты «неустойки» заказчику.

Размер обеспечения исполнения государственного контракта

Этому вопросу посвящены ч. 6, 7 ст.96 44-ФЗ.

Сумма банковской гарантии 44-ФЗ для ОИК варьируется от 5% до 30% от НМЦК, указанной в извещении о закупке.

Когда НМЦК более 50 млн. руб., то заказчик должен установить стоимость обеспечения от 10% до 30% от НМЦК. При этом, если в контракте содержится условие об авансе, сумма обеспечения должна быть не ниже авансовой выплаты. Если же аванс превышает 30% НМЦК, то ОИК устанавливается равным авансу.

Также  законодательство уделяет серьезное внимание антидемпинговым мерам, когда участник предлагает цену значительно ниже той, которая указана в извещении.

Статья 37 44-ФЗ детально излагает, при каких условиях и как рассчитывается и уплачивается ОИК.

Два важных момента:

  1. Если в извещении НМЦК больше 15 млн. руб. и победитель торгов, предложил цену исполнения заказа на 25% ниже от указанной стоимости, то согласно ч.1 ст.37 44-ФЗ он обязан предоставить денежное обеспечение или банковскую гарантию в полуторакратном размере превышающую указанную сумму в извещении.
  2. Если НМЦК менее 15 млн. руб., то у участника, с которым будет проходить заключение контракта, есть 2 пути, чтобы обосновать свою благонадежность:
  • внести ОИК в 1,5 раза больше указанного в извещении;
  • подать сведения, доказывающие добросовестность такого участника (ч.3 ст.37 44-ФЗ) + внести ОИК в размере, указанном в извещении.

И полуторакратное ОИК и информация, подтверждающая добросовестность победителя, предоставляются до заключения договора. Если не соблюсти это правило, то участник признается уклонившимся от заключения контракта, затем будет оформлен протокол и опубликован в ЕИС.

Расчет банковской гарантии

Сумма банковского обеспечения напрямую зависит от НМЦК. Однако каждый банк персонально подходит к каждому клиенту. Закономерна такая ситуация, когда размер ОИК зависит от активов компании и имеет определенный лимит.

Комиссия за БГ также устанавливается индивидуально в зависимости от различных условий: срока гарантии, ее суммы, внутренних нормативов банка, финансового состояния компании. В некоторых банках сумма БГ зависит также от наличия условия о бесспорном списании, авансировании, наличии типовой формы БГ (ее предлагает заказчик в составе закупочной документации).

Остановимся на этих условиях подробнее.

Требования, которые могут быть предъявлены заказчиком к БГ

Определившись с размером обеспечения, необходимо внимательно рассмотреть документацию на предмет других условий.

— бесспорное списание: страхуясь, некоторые заказчики отражают в документации требование о включении в текст БГ условия о бесспорном списании. Это значит, если поставщик не выполнит работы по контракту, то заказчик вправе обратиться с требованием к банку и получить без лишней волокиты и разбирательств сумму ОИК.

— авансирование: несомненно, авансирование является приятным бонусом для поставщика, но с другой стороны, это означает включение в перечень гарантийных обязательств ответственность за возврат аванса, за что некоторые банки увеличивают комиссию.

При этом, другие банки нейтрально относятся к наличию авансирования в условиях гарантии и не повышают свою комиссию. Поэтому важно будет потратить свое время и найти банк с подходящими условиями.

— форма БГ: некоторые заказчики предлагают в составе документации свой шаблон (типовой макет) гарантии 44-ФЗ. Чаще всего, поставщик сам решает, использовать его или нет. А заказчики соглашаются с небольшими поправками со стороны банков.

Однако встречаются заказчики, которые настаивают на своей форме. Но тут возникает другая проблема: все банки выдают гарантии по своей форме, разработанной их юристами. И есть ряд финансовых организаций, которые не примут документ по форме заказчика.

Также есть банки, которые не откажут принять форму БГ заказчика, но сделают это неохотно, за отдельную плату.

Поэтому, если заказчик предложил свой шаблон БГ, рекомендуем заранее уведомить банк об этом, что позволит узнать, согласует он или не согласует эту форму. В результате вы сэкономите свои силы и время.

— специфические требования к тексту БГ: многие заказчики не предлагают шаблон  гарантии, но устанавливают ряд требований, которым она должна удовлетворять, например:

  • частое требование о рассмотрении конфликтных ситуаций по БГ по месту нахождения заказчика;
  • требование о раскрытии перечня обязательств, покрываемых гарантией;
  • некоторые заказчики требуют БГ в бумажном виде, но сейчас это неправомерно. Электронный документ, заверенный квалифицированной ЭЦП, будет достаточным для предоставления ОИК.

Рекомендация: исчерпывающие требования к банковскому обеспечению по 44-ФЗ указаны в Постановлении Правительства № 1005, проекте контракта, информационной карте, закупочной документации и приложениях к ней.

Срок действия банковской гарантии

Срок БГ должен не менее чем на 1 месяц превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств (ч.3 ст.96 44-ФЗ). Однако данное требование не означает строгое его соблюдение. Организатор торгов в документации вправе указать, что срок действия гарантии должен превышать срок исполнения обязательств и на два, на три месяца.

При этом срок действия договора не всегда равен сроку исполнения обязательств. Часто он включает в себя и обязанность заказчика по оплате и выходит за пределы исполнения обязательств. Поэтому ориентироваться нужно именно на срок исполнения обязательств.

Нормативная база

Все требования к банковской гарантии перечислены в ст.45 44-ФЗ, а условия ОИК — в ст.96 44-ФЗ.

В этих положениях законодательство отвечает практически на все вопросы, связанные с предоставлением БГ в качестве ОИК.

Важным регламентом, регулирующим требования к тексту гарантии, является Постановление Правительства от 08.11.2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Замена обеспечения

Форму обеспечения исполнения контракта можно заменить. Это допускает действующее законодательство. Например, если ОИК было предоставлено собственными деньгами на счет заказчика, то впоследствии исполнитель имеет право заменить его на банковскую гарантию 44-ФЗ, которая будет уменьшена на  сумму уже фактически исполненных обязательств по договору с заказчиком.

Для этого следует оформить гарантию, сумма и срок которой должны быть уменьшены пропорционально исполнению договора.

Порядок и сроки оформления банковской гарантии

44-ФЗ строго регулирует срок подписания договора победителем торгов, а значит и срок предоставления БГ.

Если говорить об аукционе в электронной форме, то он составляет по 5 дней для каждой из сторон. При этом организатор закупки может отправить проект контракта в течение 5 дней, т.е. и на 1-й, и на 2-ой день после публикации протокола подведения итогов аукциона, тем самым уменьшая срок подписания контракта.

Именно поэтому обеспечительные меры для государственного заказа обычно выпускаются по экспресс-методике и общий срок выпуска составляет 2-5 рабочих дней:

  1. Рассмотрение 1-2 дня с момента предоставления всей документации.
  2. Выпуск в течение 1 дня в день зачисления комиссии.
  3. Внесение в реестр в течение 1 дня после выпуска скана.

Какие документы обычно запрашивает банк?

Абсолютно все банки требуют предоставлять бухгалтерскую и юридическую документацию соискателя: бухгалтерскую отчетность (или книгу доходов и расходов) за последний год и завершенные кварталы текущего года, учредительные бумаги и заявку на выпуск БГ.

Заказчик рассматривает БГ в течение 3-х рабочих дней с момента ее получения и выносит соответствующее решение. Если заказчик не принимает документ, то в течение этих 3-х дней он обязан ответить победителю торгов и объяснить, почему не принял гарантию в качестве обеспечительной меры.

Недействительные банковские гарантии

На практике бывают ситуации, когда выдаются «серые» и «черные» БГ. Этот вариант незаконен и опасен, как для заказчика, так и для исполнителя.

Чтобы избежать такой ситуации, нужно серьезно подходить к выбору финансового учреждения. Ниже мы привели ряд правил, которые помогут не попасть к нарушителям закона.

  1. Какой счет для перевода комиссии указан в договоре на выдачу БГ? Этот счет должен принадлежать именно тому учреждению, в котором заказан выпуск документа. Если указан р/с какой-то другой коммерческой организации, то, скорее всего, после отправки денег на данный счет, вы получите просто «бумажку», а сведения о БГ не будут включены в единый реестр и гарантия не будет подкреплена резервом денежных средств в банке.
  2. Каков объем требуемой документации? Если банк просит мало информации и не запрашивает финансовую отчетность за предыдущий период, то, вероятнее всего, это учреждение занимается аферой.
  3. Какой лимит установлен банком на БГ? Нормально будет, если максимальная сумма гарантии приблизительно соответствует среднеквартальной выручке компании. Если гарант одобряет несоразмерно большие суммы, несоответствующие выручке компании, то задумайтесь о правомерности выпускаемого документа.

Логично будет проверить, входит ли банк в реестровый список Минфина. Однако банки из данного перечня также могут оказаться ненадежными, и БГ потеряет свою силу вскоре после выпуска в связи с прекращением лицензии у кредитной организации.

Банковское обеспечение 44-ФЗ является важным финансовым рычагом, который  позволяет не выводить из оборота большие деньги для подтверждения своей благонадежности. Для поставщика важно не ошибиться в выборе банка, у которого он планирует получить гарантию на обеспечение исполнения обязательств, где ему предложат наиболее выгодные условия.

С чем можно столкнуться при оформлении банковской гарантии?

Рассмотрим четыре случая, которые могут встретиться на практике, а также, как действовать в каждом из них.

  1. Если заказчик не принимает банковскую гарантию, то есть 2 пути, которые помогут избежать попадания в РНП:
  • внести изменения в БГ, которые требует организатор торгов, уведомить банк, перевыпустить гарантию. Но учтите, что это займет время и потребует дополнительных финансовых расходов;
  • отправить ОИК своими деньгами, а затем сделать замену обеспечения на банковскую гарантию (как было описано выше).
  1. Если вы не успеваете оформить БГ, то воспользуйтесь протоколом разногласий. Вы выиграете дополнительное время: 3 дня дается заказчику на исправление недочетов или отказа в изменении контракта, с объяснением причин этого решения, и еще 3 дня будет у вас на подписание обновленного варианта договора.

В этом случае протокол разногласий несет функцию именно «отсрочки» подписания документа, а значит и внесения обеспечительной меры.

  1. Если банк отказал в выдаче БГ, то обратитесь в другую финансовую организацию. Как мы говорили выше, каждый банк подходит к клиенту индивидуально: кто-то смотрит на финансовую обеспеченность, а кто-то рассматривает заемщика в целом. Также можно обратиться к агентам, которые окажут профессиональную помощь в выборе банка.
  2. Новая организация желает получить гарантию. Банки работают с организациями, которые существуют минимум 3 месяца и смотрят на финансовые критерии.

Следовательно, дождитесь, пока организации будет 3 месяца, появится опыт участия,  и пробуйте оформлять БГ. Для получения опыта участвуйте в таких закупках, в которых сможете внести обеспечительные меры своими деньгами в случае отказа банка выдать гарантию.

Частные случаи, встречающиеся на практике

Некоторые банки требуют обязательное поручительство, если сумма гарантии превышает установленный банком для этого лимит БГ. Будьте к этому готовы, если планируете запросить крупную сумму в качестве ОИК.

Также на практике встречается требование внести залог — подразумевается залог денежных средств, частичное обеспечение, например 30% от размера гарантии (ставка устанавливается в каждом банке индивидуально). Этот вариант кредитное учреждение предложит, если вы не проходите по финансовым показателям.

Редко, но бывает, что банк выдвигает условие открыть у них расчетный счет. Это  возможно, если требуется БГ на очень крупную сумму.

Заключение

Банковская гарантия пользуется популярностью в закупочных процедурах. Чтобы ее получить после того, как вы выиграете тендер, уйдет несколько дней. Поэтому всегда нужно беспокоиться о выпуске БГ заранее.

Победителю важно не опоздать с получением БГ, иначе он  рискует попасть в реестр недобросовестных поставщиков. Поэтому для экономии времени рекомендуем сотрудничать с банком по интернету, а документы подписывать квалифицированной ЭЦП. Это удобнее и быстрее, в отличие от подготовки бумажных документов.

Если нашли интересную для себя закупку и хотите в ней поучаствовать, то внимательно изучите вопрос получения банковского обеспечения, узнайте свой лимит или заблаговременно рассчитывайте стоимость гарантии по каждой закупке.

Оцените статью
Азбука тендеров
Добавить комментарий

Нажимая на кнопку "Отправить комментарий", я даю согласие на обработку персональных данных и принимаю политику конфиденциальности.