- Обеспечение гарантийных обязательств – что это за мера и для чего она нужна?
- В чем отличие ОГО от обеспечения исполнения контракта
- Случаи обязательного предоставления гарантийных мер
- Размер обеспечения гарантийных обязательств и срок их предоставления
- Способы ОГО по 44-ФЗ
- Срок возврата гарантийных мер по 44-ФЗ
- Заключение
Обеспечение гарантийных обязательств – что это за мера и для чего она нужна?
Вносить гарантийные обязательства можно двумя способами – собственными средствами и независимой гарантией. В обоих случаях поставщик предоставляет их заказчику до того, как был подписан акт приемки по контракту для обеспечения гарантии качества товара (работы, услуги) на весь гарантийный период эксплуатации.
В ч.4 ст.33 44-ФЗ встречается термин «гарантийные обязательства». Что входит в это понятие?
- гарантия качества товара (работы, услуги);
- гарантийный срок;
- объем предоставления гарантий;
- требования к гарантийному обслуживанию товара.
Важной особенностью является то, что заказчик может предъявлять требования к товарам/работам/услугам при необходимости, то есть, когда посчитает это нужным. Кроме случаев, когда предметом закупки являются машины и оборудование. Тогда это будет обязанностью. Поэтому участникам закупок следует внимательно читать извещение и тендерную документацию на предмет наличия в них этого условия.
Начинающие поставщики не видят разницы между обеспечением гарантийных обязательств и обеспечением исполнения контракта. Это совершенно разные меры, которые не следует путать между собой.
Обеспечение исполнения контракта предоставляется заказчику в виде денежных средств или независимой гарантии участником, выигравшим торги, при заключении контракта для снижения возможных финансовых рисков заказчика в случае неисполнения или некачественного исполнения поставщиком работ.
В чем отличие ОГО от обеспечения исполнения контракта
Назовем отдельно еще 2 отличительные особенности, помимо названных выше:
- Заказчик может выставить требование об обеспечении гарантийных обязательств даже тогда, когда внесение обеспечения исполнения контракта не требуется. Например, при приобретении компьютерной техники путем электронного запроса котировок заказчик может не устанавливать требование об ОИК (ч.1 ст.96 44-ФЗ), но может потребовать гарантийные меры, т.к. при закупках оборудования обязан обозначить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.
- ОИК предоставляется победителем закупки до подписания контракта, а обеспечение ГО предоставляется поставщиком (исполнителем, подрядчиком) до подписания акта с заказчиком.
Случаи обязательного предоставления гарантийных мер
Поставщик обязательно должен предоставлять ОГО, если это требование заказчик прописал в документации. Несмотря на то, что с 1 июля 2020 г. установление этого требования является для заказчика правом, а не обязанностью (ч.2.2. ст.96 44-ФЗ), поставщик обязан его выполнить, если заказчик свое право использовал.
Если заказчик это требование установил, то оно действует на всех претендентов на контракт без исключения (включая представителей СМП и СОНКО).
Важный момент! Участники закупок из категории СМП и СОНКО не должны перечислять ОГО, если предоставили сведения о 3-х контрактах, исполненных без пеней и штрафов за последние 3 года до подачи заявки (до заключения контракта). При этом сумма таких контрактов – не ниже НМЦК (ч.8.1 ст.96 44-ФЗ).
Требовать обеспечение гарантийных обязательств заказчик может только тогда, когда в контракте указаны гарантийные обязательства, в том числе требования к гарантийному сроку на приобретаемую продукцию (работы, услуги).
Согласно ч.4 ст. 33 44-ФЗ заказчик обязан требовать гарантийные меры, если закупаются машины и оборудование. В остальных случаях установление данного требования является всего лишь правом.
Списка закупок, по которым заказчик «вправе» требовать гарантийные меры, в контрактном законодательстве нет. Например, при закупке шкафов или строительных услуг заказчик, скорее всего, пропишет требования по гарантийным обязательствам. Но может и не делать этого, все зависит от его предпочтений.
В практике госзаказа встречаются случаи, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и сами не понимают, для чего они это делают. Такие ситуации свойственны при приобретении продуктов питания, лекарственных препаратов, программного обеспечения. Плохо то, что, не разобравшись, заказчики одновременно требуют вносить обеспечение гарантийных обязательств в таких закупках. Путаница возникает вследствие того, что заказчики не различают термины «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности». Минус в том, что предъявление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в названных случаях формально не нарушают 44-ФЗ.
Размер обеспечения гарантийных обязательств и срок их предоставления
В ч.2.2 ст.96 44-ФЗ сказано, что размер обеспечительных мер не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта. Например, если НМЦК составляет 1 млн. рублей, то ГО может быть установлено от 0 до 100 тыс. руб. включительно.
Говоря о сроках внесения ОГО, следует руководствоваться п.1 ч.13 ст.34 44-ФЗ: если заказчик установил данное требование, то в проекте контракта он обязан указать порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения гарантийных обязательств.
Особый интерес вызывает ч.7.1 ст.94 44-ФЗ, в которой сообщается, что если заказчик указывает требование об ОГО, то документ о приемке товара или работ оформляется после того, как исполнитель внес данное обеспечение в соответствии с нормами 44-ФЗ (это не относится к отдельному этапу исполнения контракта).
То есть обеспечение гарантийных обязательств нужно вносить в указанные заказчиком сроки ДО оформления приемочного документа, иначе заказчик просто не подпишет документы.
Способы ОГО по 44-ФЗ
Выше мы эти способы называли:
- перевод денежных средств на счет заказчика;
- предоставление независимой гарантии (НГ).
С 1 января 2022 года независимую гарантию можно получить не только в банках, но и в иных уполномоченных на их выдачу организациях (ч.1 ст.45 44-ФЗ):
- государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ»;
- региональные гарантийные организации;
- Евразийский банк развития.
Какой именно способ выбрать, решает сам исполнитель. Руководствоваться следует суммой гарантийных обязательств и сроком гарантии. Первый вариант подойдет, если сумма и срок гарантии небольшие, в остальных случаях целесообразно будет оформить независимую гарантию.
Правила оформления независимой гарантии указаны в ст. 45 44-ФЗ. Причем, поставщик вправе взять как одну общую независимую гарантию, так и две. Одна гарантия покроет обеспечение исполнения контракта до заключения контракта, а вторая — обеспечение ГО до подписания приемочных документов.
Одна общая НГ будет обеспечивать исполнение работ по контракту, а также содержать обязательства банка по обеспечению гарантийных обязательств. Такая мера предоставляется заказчику до подписания контракта.
Согласно ч.3 ст.96 44-ФЗ независимая гарантия, как для обеспечения исполнения контракта, так и для обеспечения гарантийных обязательств, должна будет действовать не менее 1 месяца после исполнения контрактных обязательств (превышать срок исполнения обязательств по контракту не менее чем на 1 месяц).
Способы обеспечения гарантийных обязательств могут меняться один на другой (при желании исполнителя). Об этом праве поставщика говорится в ч.7 ст.96 44-ФЗ.
Еще одной отличительной особенностью ОГО от ОИК является то, что его размер нельзя уменьшить на размер уже выполненных работ.
Срок возврата гарантийных мер по 44-ФЗ
В 44-ФЗ ничего не говорится о том, как можно вернуть обеспечение гарантийных обязательств. А о возврате ОИК подробно говорится в ч.27 ст.34 44-ФЗ, поэтому заказчики пользуются этим положением:
- в течение 1 месяца со дня исполнения обязательств;
- в течение 15 дней, если закупка проводилась среди СМП и СОНКО.
Рекомендуем внимательно изучать проект контракта на предмет сроков возврата. Если заказчик их не указал, то воспользуйтесь своим правом отправить ему запрос на разъяснение положений документации о закупке с просьбой указать этот срок.
Заключение
Заказчик устанавливает требование по обеспечению гарантийных обязательств при необходимости (не распространяется на закупку машин и оборудования). ОГО не может превышать 10% от НМЦК. В большинстве случаев данное требование устанавливается в процедурах, предметом которых являются товары, в паспорте которых прописан гарантийный срок эксплуатации.
При установлении заказчиком гарантийных мер в проекте контракта должны быть указаны порядок и сроки их внесения, а также сроки возврата.
Предоставить можно 2-мя способами: деньгами или независимой гарантией. В противном случае заказчик не подпишет бумаги о приемке.
Внедрение законодателями в систему госзакупок требования об ОГО не пришлись по душе поставщикам. Это очередные траты, которые следует учитывать при подсчете рентабельности участия в торгах. Сроки реализации данного механизма могут очень надолго растянуться во времени, и возврат денежных средств может затянуться.
А с независимыми гарантиями связана другая негативная история. Во-первых, не все финансовые учреждения из перечня Минфина готовы сегодня предоставлять такие гарантии. Во-вторых, если сумма обеспечения ГО будет небольшой, то банк может отказать в выдаче гарантии. Часто это связано с тем, что у банка установлены лимиты суммы по выдаче НГ, ниже которых он не выдает гарантии.
Добрый день!
В контракте указаны требования: обеспечение исполнения гарантийных обязательств предоставляется Заказчику до оформления документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта).
Гарантийные обязательства вступают в силу с момента окончания или начала действия контракта? И что будет если мы не предоставили гарантийное обеспечение в начале действия контракта, а для обеспечения исполнения контракта обеспечение предоставили.
Можно ли не предоставлять гарантийные обязательства, заказчик утверждает, что им не нужно, а в контракте прописаны условия о необходимости предоставления.
Гарантийные обязательства вступают в силу с момента подписания документа о приемке. Если Вы предоставили ОГО до начала действия контракта, то в этом нет ничего страшного. Гарантийные обязательства начнут действовать после того, как Вы исполните свои обязательства по исполнению контракта.
Заказчик прописал требование об обеспечении гарантийных обязательств, но подрядчик, выполнив половину работы, принял решение об одностороннем расторжении контракта в связи с невозможностью выполнения оставшейся работы из-за недобросовестности заказчика. Заказчик, вроде готов принять выполненные работы и расторгнуть контракт. Подрядчик ещё не внёс средства в качестве обеспечения гарантийных обязательств. Если заказчик пойдёт на расторжение контракта по соглашению сторон, должен ли он требовать обеспечение, если да, то в какой сумме?
Размер ОГО устанавливается от НМЦК. В отличие от обеспечения исполнения контракта уменьшение размера обеспечения гарантийных обязательств пропорционально стоимости исполненных обязательств не производится. А вот в с случае, если закупка проводилась среди СМП, Вы можете предоставить заказчику подтверждение своей добросовестности в соответствии с ч.8.1 ст.96 44-ФЗ и не вносить ОГО.