На кого может пожаловаться участник закупки по 223-ФЗ?
Алгоритм действий для поставщиков при подаче жалобы в ФАС по 223-ФЗ мало чем отличается от этого же процесса по 44-ФЗ.
Поставщики вправе обжаловать незаконные действия (или бездействие):
- заказчика (госучреждения);
- членов комиссии по закупке;
- оператора электронной площадки, на которой проводятся торги.
Обращение направляется по адресу местной антимонопольной службы. А с обращениями по процедурам от 1 млрд. ₽. и выше работает главное подразделение ФАС.
Особенности обжалования
Любой человек вправе подать жалобу в ФАС по 223-ФЗ на виновное лицо или учреждение, если были нарушены его права или интересы. Но нужно успеть это сделать до завершения срока приема заявок по 223-ФЗ. Потом жаловаться могут только участники данной закупки.
Некоторые территориальные суды считают, что направить такое письменное обращение могут только те компании, которые подавали заявки на участие. Другие юрлица или ИП могут инициировать разбирательство только по тем нарушениям, которые имеют отношение к публикации сведений о процедуре и порядку подачи заявок.
Считаем, что это не совсем правильно, т.к. несоответствия и ошибки в документации препятствуют корректному направлению заявки. Рекомендуем сначала подать запрос на дачу разъяснений, а если ответ заказчика не внесет ясность, то жаловаться в антимонопольную службу. В обращении обязательно указать, что ответ заказчика не прояснил ситуацию.
Что необходимо учитывать?
- нарушения со стороны заказчика, которые вы оспариваете, должны затрагивать именно ваши права или интересы.
- если процедура включала в себя несколько лотов, то жаловаться можно на конкретный лот, в котором вы участвовали.
Что можно оспорить?
В 223-ФЗ гораздо меньше причин для обжалования, нежели в 44-ФЗ. Оспаривать можно действия/бездействие заказчика по 223-ФЗ, который не соблюдает законодательство при осуществлении закупки или в Положении о закупке. Причины:
- не добавил на zakupki.gov.ru Положение о закупке, изменения в нем, сведения о процедуре, о договорах или не разметил информацию позднее положенных сроков;
- провел закупочное мероприятие, которого не было в плане-графике;
- потребовал от участников закупки избыточную информацию, которую не включил в Положение о закупке;
- не опубликовал отчет об объеме закупок у представителей СМСП.
В законодательстве не дается никакой стандартизированной формы для оформления жалобы. Пишется она в произвольной форме, но следует учесть обязательные пункты:
- наименование и контактные данные обеих сторон;
- номер извещения о закупке;
- описание нарушения со стороны заказчика;
- документальное подтверждение (если имеется).
Жалоба подается в ФАС на бумаге или в электронном виде. В первом случае ее должен подписать заявитель или его ответственное лицо. Во втором случае документ подписывается электронной подписью, которая приравнивается к собственноручной подписи и имеет равную юридическую силу (ч.1 ст.6 63-ФЗ «Об электронной подписи»).
В зависимости от того, в каком виде вы оформляете жалобу (бумажном или электронном), подать ее можно разными способами:
- принести лично в отделение ФАС;
- отправить курьером;
- заказным письмом по почте;
- по факсу;
- по e-mail.
Рекомендации:
- До написания жалобы удостоверьтесь, что заказчик действительно нарушил нормы закона. ФАС не станет рассматривать безосновательное обращение.
- Укажите в обращении все нарушения, которые вы выявили. ФАС будет разбираться только по тем нарушениям, которые перечислены в письме (ч.13 ст.3 223-ФЗ). Даже если специалист антимонопольного органа обнаружит еще какие-то нарушения, которые вы не указали, он не будет их рассматривать.
Основанием для подачи жалобы в рамках процедур по 223-ФЗ не могут быть нарушения антимонопольного законодательства (гл. 9 135-ФЗ).
Сроки рассмотрения
После того как заказчик опубликует итоговый протокол, у поставщика появляется возможность в 10-дневный срок подать жалобу. Пока обращение рассматривается в ФАС, закупку приостанавливают, а заключение контракта откладывается. Рассмотрение ФАС жалоб по 223-ФЗ проходит оперативно, как и в рамках 44-ФЗ.
В Письме ФАС № ИА/4073/19 от 23 января 2019 года даются разъяснения по срокам рассмотрения обращения:
- в течение 3-х рабочих дней антимонопольный орган выносит решение о том, что делать с жалобой дальше: вернуть отправителю или разбираться дальше;
- в течение 7-ми рабочих дней жалобу рассматривают по существу.
Обращение участника закупки по 223-ФЗ могут перенаправить в другое региональное подразделение службы. В этом случае сроки рассмотрения не обнуляются. Счет дней ведется с момента поступления в первое отделение, которое перенаправило письмо.
Если жалоба поставщика не относится напрямую к нарушениям по 223-ФЗ, а касается нарушений в области антимонопольного законодательства, то рассматриваться она будет дольше – 30 дней в соответствии с 59-ФЗ («О порядке рассмотрения обращений граждан РФ»).
В каких случаях жалобу вернут отправителю?
ФАС вправе вернуть поставщику его жалобу, если:
- отсутствуют обязательные сведения (данные сторон, ссылка на закон и т.д.);
- не стоит подпись (или электронная подпись) отправителя или его уполномоченного представителя;
- по данному делу уже вступил в силу судебный акт, в котором содержатся выводы о наличии или об отсутствии нарушения в обжалуемых действиях (бездействии) заказчика, организатора закупки, оператора ЭТП;
- ФАС уже вынесло решение по поводу обжалуемого нарушения.
Как отстаивать свои права?
До составления жалобы на действия/бездействие заказчика или комиссии внимательно изучите тендерную документацию и Положение о закупке. Может быть, заказчик разработал правила самостоятельно, прописал их в Положении о закупке, и его действия вполне законны. 223-ФЗ дает ему такое право.
Ознакомьтесь с практикой решений ФАС по 223-ФЗ. Найдите ситуацию, которая похожа на вашу и посмотрите, на чью сторону встало ведомство в тот раз. В Базе решений ФАС можно настраивать поиск по региону, ключевым словам, номеру закона.
Чем полезна антимонопольная практика:
- Если решение вынесено в пользу участника закупки, то в качестве образца берите текст его обращения.
- Если в пользу заказчика – подумайте, стоит ли тратить свое время.
При составлении обращения формулируйте свои доводы по существу. Больше шансов, что ФАС признает вашу жалобу обоснованной, если текст будет лаконичным и четким. Обязательно сошлитесь на НПА. Копировать и вставлять длинные цитаты из закона не нужно.
Приложите к обращению документы, которые подтвердят обоснованность вашей позиции. Это может быть Положение о закупке, скриншоты с торговой площадки или ЕИС, ответы заказчика на разъяснения.
Запись с «Независимого регистратора» как подтверждение обоснованности жалобы
На сайте ЕИС дается инструкция по установке специальной программы «Независимый регистратор». Программа фиксирует все, что происходит на экране вашего компьютера во время осуществления торгов. Зона ее действия – 8 «федеральных» ЭТП (44-ФЗ, 223-ФЗ, закупки у СМСП).
В том числе записи с регистратора можно прикладывать для подтверждения обоснованности жалобы:
- доказать, что на ЭТП происходили технические сбои, которые помешали вам подать ценовое предложение, подписать контракт и т.д.
- указать на недобросовестность конкурентов: например, записать, как два участника жестко демпингуют, чтобы победил третий участник.
Ответственность заказчика
Административная ответственность для заказчиков указана в ст.7.32.3 КоАП.
- 5 000 – 10 000 ₽ — извещение составлено не по правилам или к участникам предъявляются требования, которых нет в Положении о закупке.
- 100 000 – 300 0000 ₽ — в ЕИС не разместили обязательную информацию о процедуре.
