Состоялась очень интересная беседа с главным редактором портала «Госконтракт», экспертом по защите прав поставщиков Дмитрием Сидаевым. Наш гость дал готовые решения и чек-листы, как поставщикам решать проблемы при участии в закупках.
Какие проблемы разобрали:
— отклонение заявки по конкретным показателям;
— отклонение по декларации;
— ребрендинг схемы «таран»;
— сложности на этапе исполнения;
— что делать с невыгодным контрактом;
— что делать, если заказчик затягивает с оплатой;
— и т.д.
Андрей Плешков: Коллеги, всех приветствую! У нас в гостях главный редактор портала «Госконтракт», эксперт по защите прав поставщиков – Дмитрий Сидаев. Мы с Евгением будем задавать интересные, а местами и каверзные вопросы Дмитрию. Давайте начинать. Сегодня поговорим на такую громкую тему, как «Проблемы поставщиков». Евгений, с каких проблем начнем?
Евгений Бобышев: Проблемы существуют как на новичковом, так и на профессиональном уровне, поэтому начнем с базовых проблем, с которыми сталкиваются начинающие участники закупок. Дмитрий, с какими проблемами обращаются за помощью, и что беспокоит новичков?
Дмитрий Сидаев: Друзья, всем привет! Здесь все зависит от этапа закупки. Есть поставщики, которые заходят на услуги и у них не возникает проблем с отклонением заявок. Первая базовая проблема – отклонение заявки по конкретным показателям. Очень часто спрашивают: обоснованно ли заказчик отклонил, когда указаны неопределенные слова «не более/не менее», «должен» и т.д.
Из-за того что у нас с начала 2022 года происходит отыгрывание аукциона, а потом рассмотрение обеих частей или совокупной заявки, то получается, что проблема отклонения по первым частям сменилась тем, что всех допускают до аукциона. Соответственно, компании «падают», и получается двойная вилка:
- во-первых, компания, которая знает, что ее заведомо отклонят, заведомо может «ронять» цену;
- во-вторых, это проблема, которая появилась только в прошлом году: кто-то из участников при применении национального режима указывает «Россия» (Приказ 126н), и когда рассматривают заявки, то получается так, что у компании, которая выиграла с иностранным товаром, «срезают» 15%. А она даже не знает, есть ли российские товары. До 2022 года было уведомление от площадок и можно было с горем пополам ориентироваться в предложениях, которые дали конкуренты. А сейчас мало того что мы отыгрываем аукцион «вслепую», так еще можно получить и минус 15%.
А как вы справляетесь с этими задачами, и что подсказываете клиентам?
Евгений Бобышев: Да, определенные проблемы с нововведениями есть, и многие участники схватились за голову после того, как всех стали допускать на аукцион. Если раньше было все прогнозируемо – сколько заявок поступило, сколько отклонили, то теперь понимаешь, что все, кто подали заявки, принимают участие в торгах, сбивают цену… И только потом понятно, кого отклонят, а кого не отклонят.
Что касается указания страны происхождения, то проблемы, в основном, возникают у поставщиков техники. Большинство моих клиентов, которые обращались с этим вопросом, они говорили «ребята, мы же понимаем, что нет российского производства. Почему они указывают, а срезают цену нам?». Решить этот вопрос им так и не удавалось до сих пор.
Дмитрий Сидаев: У меня в прошлом году было 2 жалобы рассмотрено по этому поводу, и обе признаны необоснованными. Я пытался вернуть 15%, причем видел шансы на положительный исход, и находил даже практику, которая позволяет надеяться… Но ФАС говорит о том, что формально у нас есть заявка, в которой указано «Россия», и есть компания, которая указала иностранный товар. Формально заказчик должен был применить Приказ, т.е. у него нет обязанности проверять производство, нет никаких реестров, выписок и т.д… Таким образом, мои жалобы были признаны необоснованными, поэтому рекомендую на этот момент тоже обращать внимание.
Если в ваших закупках применяется Приказ 126н… Я просил, чтобы мне хотя бы за час присылали закупки, где есть страна происхождения товара, но Минфин мне ответил, что это предпринимательские риски, и компания, которая заходит с иностранным товаром, обязана их учитывать при расчете тендера.
Есть еще одна проблема, которая появилась в этом году, и мне хотелось бы узнать, насколько это массово – отклонение по декларации. Еще в прошлом году мы ставили «галочку», что соответствуем общим требованиям… А в этом году решили, что нужно составлять отдельный документ, или есть площадки, на которых есть функционал по автоматическому формированию декларации.
Мне известен пример, когда компания по привычке прошлого года не прикладывает декларацию или не подтверждает нужные пункты, потому что их сейчас объединили для всех процедур, и, соответственно получает отклонение.
У вас были такие примеры в практике?
Евгений Бобышев: Наши участники закрытого Тендерного клуба задавали вопрос: как быть? Где-то нужно формировать декларацию с помощью функционала электронной площадки, а где-то нужно было прикреплять файл, и многих это вводило в ступор. Привычка ставить «галочку», что ты соответствуешь общим требованиям, сильно расслабила участников закупок.
В моей практике таких отклонений не было, хотя был случай, когда не указали один из пунктов, и заказчик отклонил… Только один пример за все время и был.
Хочу вернуться к вопросу выше, когда ты спросил, что мы рекомендуем своим клиентам, когда происходит сбивание цены. Многие не понимают, стоит ли им ввязываться в эту конкурентную борьбу по сбиванию цены. На этот счет я обычно говорю, что бодаться по цене «лишь бы победить», смысла нет, потому что мы не знаем, отклонят ли этого участника или нет, поэтому доходите до стоп-линии, которую вы изначально рассчитали, и спокойно уходите с аукциона.
Дмитрий Сидаев: В этом году снова стала популярной схема с «тараном», поставщики ввязываются в борьбу безумно низких цен, и потом на этапе рассмотрения заявок эти две компании отклоняются, а аукцион выигрывает третья компания или даже четвертая… В своей практике я такие примеры видел.
Если вы видите нестандартные или «резкие» торги, или цена может плавно опускаться по полпроцента… Выглядит достаточно адекватно и обычно, но цена все равно плавно падает ниже. Я рекомендую на завершающем этапе торгов занимать то место, которое соответствует вашей минимальной цене.
Многие не знают, что завершающий этап торгов как раз и создан для того, чтобы окончательно ранжировать участников, и чтобы они заняли места согласно своим ценовым предложениям.
На завершающем этапе торгов старайтесь указывать выгодную для себя цену, ну и занять 3-е или даже 4-е место.
У вас уже встречалась схема «таран» в 2022 году? Мне кажется, что сегодня она получила новую жизнь…
Евгений Бобышев: Да, с «тараном» уже встречались, в частности такой случай был у клиента, который занимается поставкой компьютерной техники. Это была закупка на заправку картриджей, где народ практически всегда сильно сбивает цену. Если мы думали, что уже от «тарана» защитились, то сейчас проблема стала снова актуальной.
Хотел задать тебе вопрос. Ты, наверное, первый, кто забил тревогу по поводу трехкратного отклонения заявки на площадке. Раньше у нас могли отклонять только по вторым частям, то сейчас могут отклонить и по неверно указанным характеристикам. Эта формулировка осталась в законодательстве? Это тоже определенный риск для участников…
Дмитрий Сидаев: У нас же ссылка идет на общий перечень оснований, который указан в ч.12 ст. 48 44-ФЗ, поэтому там исключены случаи отклонения из-за применения правила «третий лишний» (если применяются ограничения). И исключены основания для отклонения в конкурсе, если участники указывают цену раньше, чем положено. В остальном история про не указание конкретных характеристик, за «не менее/не более» формально также подпадает. Но если честно, то я про это написал, что есть основания, но пока за 4 месяца жизни в новых реалиях по новым правилам я ни разу не встречал примера, чтобы забрали обеспечение заявки именно из-за трехкратного отклонения за ошибки в техническом предложении. Должно совпасть очень много переменных: одна площадка, один квартал, должны быть основания…
Евгений Бобышев: Я пока тоже с этим не столкнулся, но когда увидел твой пост, то обратил на это внимание. Подумал, что действительно основания позволяют отклонять и по характеристикам. Особенно для новичков это боль, потому что чаще всего именно они допускают ошибки в указании характеристик. Если 3 раза заявку отклонили, то сразу попадаешь на обеспечение по третьей заявке. Обсуждение этой проблемы было где-то на форумах, кто-то говорил, что в данном случае мы можем тогда, понимая, что есть 2 отклонения, участвовать в третий раз в небольшой закупке либо закупке, где нет обеспечения, чтобы его не потерять.
Дмитрий Сидаев: Я думаю, что добросовестные компании, которые читают материалы и стараются разбираться перед тем, как подавать свою первую заявку, мало шансов, что они трижды получат отклонение на одной площадке. А вот люди, которые массово созданы, чтобы их отклоняли – эта практика мне крайне интересна, с учетом ребрендинга «тарана», я думаю, должны были возникнуть ситуации, когда компании или специально этот момент учитывают, или пользуются тем, что у нас есть некоторые пробелы, связанные с открытием банковской гарантии… Если посчитать сроки, то они не позволяют заказчику обратиться в банк с требованием ее раскрыть.
Евгений Бобышев: Речь идет о каждой третьей заявке, т.е. получается, что по логике 2 раза отклонили, 3-я заявка может быть без обеспечения, тогда ничего изымать не получится по третьей отклоненной заявке…
Дмитрий Сидаев: Каждая третья в квартал и на одной площадке…
Евгений Бобышев: Да, и если такое совпало, то можно подгадать, что по третьей заявке, которая идет без обеспечения, в данном случае вся эта история обнуляется, и начинается отсчет по новой.
Дмитрий Сидаев: Когда ты одновременно подаешь 3 заявки одному заказчику, которые в один момент падают, он все 3 отклоняет по одной и той же причине. Эти вещи успешно обжалуются, потому что участник не мог их предусмотреть… Были моменты, когда участника отклоняют по правилу «третий лишний», и заказчик указывает основание – не предоставление сведений или несоответствие сведений. И из-за того что заказчик выбрал не то основание, посчитали одну из трех, а участник даже не вникает, а это даже не попадает в статистику, это п.4 ч.12 ст.48 44-ФЗ… За этими вещами нужно наблюдать: какое основание указал заказчик, на каких площадках отклоняли, не было ли такого, что тождественные нарушения одномоментны. Это тоже учитывается антимонопольной службой, когда стоит обжаловать возврат обеспечения заявки. Формально закон говорит, что в случае не предоставления сведений или несоответствия сведений (даже в конкретных показателях, в характеристиках объекта закупки) три отклонения на одной площадке являются основанием для третьего заказчика получить деньги в бюджет.
Евгений Бобышев: С какими проблемами еще обращаются в текущем году, с учетом последних изменений?
Дмитрий Сидаев: Ко мне сейчас активно обращаются по поводу того, что заказчики не оплачивают. Я уже писал, что это какой-то парад сюрреализма, потому что, с одной стороны, сокращают сроки для оплаты, а, с другой стороны, у меня несколько заявлений лежит в суд по возмещению оплаты. Я думаю, что про оплату мы поговорим отдельно, и обсудим инструкцию, чек-лист…
Часто обращаются на этапе исполнения, потому что сложная логистика, стараются заменять товары, писать правильные письма заказчику, на что ссылаться, чтобы не попадать в реестр. Благо появились некоторые основания, которыми можно пользоваться.
Ко мне чаще и больше обращаются опытные компании, которые этап подготовки и подачи заявки уже прошли, и у них проблемы другого порядка.
Просят объяснить, в чем разница между добросовестностью и освобождением от обеспечения. Все хотят меньше платить и спрашивают, можно ли в этой закупке освободиться от обеспечения, как воспользоваться… Потому что у нас есть антидемпинговые меры ч.8.1 ст.96 44-ФЗ, которая позволяет не вносить обеспечение. Историю про то, что путают условия, путают основания, путают, когда можно/нельзя… ее с прошлого года перенесли, но это момент, который стоит проговаривать:
- не увеличивать обеспечение исполнения контракта в 1,5 раза, т.е. предоставить кратный размер;
- получить право не вносить обеспечение исполнения контракта, если у вас закупка проходит с ограничениями, преимуществами для субъектов малого предпринимательства. И вы предоставили заказчику 3 контракта, которые в сумме составляют НМЦК. Для добросовестности в соответствии с ч.3 ст.37 44-ФЗ важно, чтобы это были 3 контракта, исполненных без штрафов, пеней за последние 3 года, но один из которых должен быть не менее 20% от НМЦК.
Еще раз подчеркну, что с этого года у нас минимальный размер обеспечения исполнения контракта, если вы «падаете» больше чем на 25% составляет 10%. Даже если у вас было обеспечение 5%, то в этом году вы предоставляете обеспечение исполнения контракта не 7,5%, а 10%.
Евгений Бобышев: Здесь часто не только поставщики спотыкаются, но и заказчики, которые не отслеживали эти изменения. Приходилось уже несколько протоколов разногласий направлять заказчику с тем, чтобы поправить его в размере обеспечения: у него изначально стояло 5%, было полуторакратное увеличение, он писал о размере в 7,5%, и мы ему отправляли протокол разногласий, просили поправить на 10%, давали ссылку на ч.1 ст.37 44-ФЗ. Почему-то многие пропустили этот важный момент…
Дмитрий Сидаев: Если вы сразу подтверждаете добросовестность, то у вас не происходит полуторакратного увеличения. Если у вас было 5%, то вносите 5%. Если увеличиваете в 1,5 раза, то у вас не 7,5%, а 10%. Если предоставляете кратный размер и добросовестность, то предоставляете 5%, а не 10. Я думаю, есть компании, которые перестраховываются и отправляют 10%, и эти деньги временно «замораживаются», хотя их можно было пустить на исполнение.
Стоит рассказать еще про одно нововведение, которое связано с антидемпинговыми мерами. Если вы «падаете» больше чем на 25% на торгах, то не получите аванс. Сейчас все больше будет появляться закупок с предоплатой и авансированием, поэтому эти проблемы нужно знать. Вы подумаете, что получите деньги, но в случае антидемпинговых мер, аванс не получите.
Евгений Бобышев: Слушай, часто стали обращаться за помощью по поводу нового формата доверенности в машиночитаемом виде. Ты уже сталкивался?
Дмитрий Сидаев: Проблема в том, что многие не хотят подсвечивать на «Госуслугах» своих работников. Если вы даете такую электронную доверенность, которая дается через «Госуслуги», то приходится «вводить» туда человека, который работает у вас, возможно, по ГПХ, или самозанятый. Думаю, что в перспективе Минтруд, может быть, будет отслеживать фиктивные договоры и т.д… Это тоже боль, но пока я не знаю, что с этим можно сделать. Люди находят пути, например, копирование ЭЦП, но по идее она не допускает копирование. Раньше мы просто копировали сертификат, передавали подпись сотрудникам, которые участвовали в торгах, но сейчас так не получается.
Евгений Бобышев: Технические проблемы тоже существуют. Несмотря на то, что сейчас процесс регистрации в ЕИС стал максимально простым, все равно технические сложности возникают. Вспоминаю тот период, когда только ввели правило, что нужно регистрироваться в ЕИС. Я, например, проходил регистрацию в течение месяца. У остальных была точно такая же боль. Сейчас с этим проблем нет, хотя периодически за помощью обращаются.
Дмитрий Сидаев: Меня больше порадовала история, что сейчас регистрация стала бессрочной. У меня как раз в феврале этого года заканчивалась регистрация, и не пришлось перерегистрироваться.
Я вижу потребность в регистрации на astgoz.ru. Из-за части заказчиков, которые попали под санкции, им разрешили не выкладывать свои закупки в публичном доступе, и, соответственно, все они ушли на astgoz. Проблемы возникают по части защищенного оборудования, интернета и т.д.
У вас есть решения этой проблемы, которыми вы бы могли поделиться?
Евгений Бобышев: История с astgoz интересная, и когда ты ее озвучивал, я тоже почувствовал боль. Несколько клиентов обращались с таким вопросом. У нас Росгвардия ушла в закрытые закупки. Появилась необходимость регистрации на astgoz. Проблема в том, что удаленно не подключиться к компьютеру клиента. Клиент находился в другом регионе, поэтому работали с ним с помощью скриншотов, а я пытался ему объяснить, что и куда там нажать. Уходило много времени. Потом решили перейти на видеосвязь, он включал телефон, включал трансляцию экрана.
По регистрации в ЕИС тоже была интересная ситуация, потому что она стала бессрочной. У клиента заканчивался доступ, оставалось меньше 3-х месяцев, а astgoz его не пропустила. Пришло уведомление, что «у вас нет возможности подать заявку». На самой площадке есть регламент, что необходимо зайти в личный кабинет ЕИС, по кнопке обновить информацию, и только тогда у него появилась возможность свою заявку подать.
Андрей Плешков: У нас очень много вопросов стало поступать и в закрытом Тендерном клубе, и в открытом Телеграм-чате по поводу закрытых процедур. Вызывали Дмитрия Домокура, чтобы он помог разобраться и объяснил. Как оказалось, вопрос на повестке дня, что называется.
Дмитрий Сидаев: У нас сначала заказчиков по 223-ФЗ перевели туда, сейчас в том числе разрешили и заказчикам по 44-ФЗ, которые попали под санкции. Часть закупок ушла в тень, и мы их не видим через агрегаторы, которыми привыкли пользоваться.
Евгений Бобышев: С одной стороны, проблемы коснулись участия и реализации: людям приходится приобретать дополнительное программное обеспечение, пройти регистрацию на этой закрытой площадке, разобраться в нюансах по подаче заявки; предквалификационная составляющая вызывает определенные сложности. Но при этом отсутствует конкуренция, либо только 1-2 участника. По 44-ФЗ доходило до 15 участников, а на astgoz – максимум 2.
Андрей Плешков: Кстати, проблема конкуренции очень интересная, давайте обсудим. Что сейчас происходит в плане конкуренции в открытой части, снизилась или осталась на том же уровне?
Дмитрий Сидаев: Буквально сегодня прочитал интересный пост, в котором автор говорила: «Количество несостоявшихся процедур, в которых не было участников, по сравнению с прошлым годом увеличилось на 67%». Есть отдельные статьи, которые подсвечивали аналитику площадки РТС-Тендер, там тоже есть информация, что на 54% увеличилось количество несостоявшихся закупок. Думаю, там учитываются и закупки, в которых был 1 участник.
Логично, что некоторые участники поставили свой опыт на паузу. Очень много правил и очень много переменных, которые появляются ежедневно. Все сильно зависит от конкретного направления деятельности. Есть отзывы, что все классно, и чек увеличивается в разы. А есть противоположные отзывы, что крайне тяжело все достать. Те контракты, которые уже заключены, сейчас пытаемся каким-то образом вытягивать.
Сейчас «вымыло» молодых участников, у которых не хватало опыта, не было подушки безопасности, которые набрали контрактов в конце года, а сейчас не могут их исполнить. А есть компании, которые находят новые пути, и я знаю истории, когда люди совместно выкупали вертолет и летали с Дальнего Востока в Китай, чтобы забирать товары, которые были в тренде на тот момент.
По закупкам все зависит от направления и от предприимчивости человека. А что касается конкуренции в массовом виде, то я вижу, что несостоявшихся процедур стало больше чем на 50% по сравнению с прошлым годом.
Евгений Бобышев: Согласен, что здесь много переменных играет роль: и направление, и наличие оборотных средств, и само мышление предпринимателя. Кто-то говорит, что заказов нет, а те, что он находит, нерентабельны. Другие, наоборот, говорят, что закупок полно, участников мало, заходим и забираем практически по начальной максимальной цене.
Что касается несостоявшихся закупок, то, считаю, здесь несколько проблем:
- многие не уверены в завтрашнем дне, они сидят и ждут, что произойдет дальше;
- нет возможностей для участия, оборотные средства закончились и т.п.
Произошло очищение рынка, и это на руку серьезным игрокам, потому что меньше стало конкуренции.
Андрей Плешков: Складывается ощущение, что опытные участники как участвовали, так и продолжают это делать. А новички сменили вектор внимания на другие направления. Ребята, которые на конвейере участвуют в закупках, говорят, что мы сейчас пользуемся моментом. Конкуренция стала поменьше, есть определенные сложности, но все это решаемо.
Идет рост объемов участия и привлечения специалистов, пока есть такая возможность. Думаю, что это временное явление, и в ближайшее время конкуренция будет возвращаться на свои позиции.
Дмитрий Сидаев: Возникает еще одна проблема – что делать с невыгодным контрактом? Когда компания берет контракт по одной цене, а через 10 дней после подписания он становится невыгодным. Когда контракт подписан, его надо каким-то образом исполнять.
Какие проблемы в этом плане встречаются у вас?
Евгений Бобышев: Это основная проблема и для опытных участников, и для новичков, которые попались на крючок. Ч.65.1 ст.112 44-ФЗ позволяет менять существенные условия, и как раз с этим сейчас возникают определенные сложности, потому что участники пытаются с заказчиком договориться и склонить его к изменению существенных условий, а заказчик не готов к этому. Либо должно быть соответствующее решение на уровне Правительства или администрации о том, чтобы разрешить заказчику внести эти изменения. Но это решение получить не удается.
В нашем открытом чате Тендерного клуба пока никто не отписался, получилось у них внести изменения или нет.
Дмитрий Сидаев: Помимо того что нужны определенные согласования, еще все это обязательно должно укладываться в лимиты бюджетных обязательств, а деньги непонятно откуда брать. Как только ввели 65.1, сразу стало понятно, что увеличивать цену больше чем НМЦК не получится. У заказчика выделены деньги на закупку, ровно под НМЦК, поэтому увеличивать не получается.
- Здесь скорее можно ставить вопрос об авансировании.
- Можно пробовать поменять товар (не в рамках улучшения характеристик, а в рамках изменения существенных условий).
- Пробовать договариваться об увеличении цены до НМЦК как минимум. Это часто не помогает, но разговаривать стоит.
Знаю истории, когда на региональном уровне появляется много постановлений, практически ежедневно они публикуются, за этим нужно тоже тщательно наблюдать, потому что закупки могут быть на федеральном, региональном или местном уровне. В регионах свои правила, и часто там есть скрытые возможности по изменению существенных условиях. Этим тоже нужно уметь пользоваться.
Мы говорим о 44-ФЗ. По 223-ФЗ существенные условия меняются достаточно свободно. Если нет никаких запретов в Положении и закупке, то в целом по 223-ФЗ это все намного проще делается. Главное уметь договариваться с заказчиками.
Не стоит забывать, что у нас были изменения в Постановлении № 1078, которое регулирует порядок внесения в реестр недобросовестных поставщиков. Если у вас невозможность исполнения или ненадлежащее исполнение возникло именно в связи с введением санкций, ограничительных мер в отношении заказчика, и вы можете это документально подтвердить и предоставить на заседании, то вас не внесут в РНП.
Если вы отказываетесь исполнять контракт именно из-за того, что в отношении заказчика введены санкции, ограничительные меры, то в этом случае вас внесут в РНП.
Буквально вчера выкатали постановление о доптребованиях, и к каждому участнику будет предъявляться обязательное не нахождение в РНП, которое случилось из-за того, что участник отказался исполнять контракт, потому что ввели санкции против заказчика.
Сейчас у нас право установить требование об отсутствии участника в РНП является правом, и есть закупки, к которым допускаются участники, которые в том числе находятся в реестре. Когда изменения примут, то будут обязательные требования для таких участников.
На региональном уровне есть пул постановлений о закупках у единственного поставщика, когда одни закупки срываются, и появляется возможность закупаться у единственного поставщика.
Есть ли у вас примеры, когда участники становились единственными поставщиками, или с этим тоже связаны проблемы?
Евгений Бобышев: Что касается единственных поставщиков, то похвастаться не могу. Сегодня мы проводили Тендерную среду в рамках нашего открытого клуба и обсудили новость, что хотят вывести из под 135-ФЗ «Об ограничении конкуренции» закупки, которые проводятся на региональном уровне у единственного поставщика. На этот период, пока действует мера, хотят отменить пункт по ограничению конкуренции.
Дмитрий Сидаев: Пока у нас такое нестабильное время, и правила меняются чуть ли не каждую неделю, рекомендую выходить на более короткие закупки, закупки у единственного поставщика, использовать региональные порталы, где можно на короткий промежуток времени предугадать изменения:
- закупки малого объема;
- ЕАТ «Березка»;
- электронные магазины;
- порталы регионального уровня.
В том числе рекомендую почитать постановления, которые принимаются в регионах, где вы участвуете чаще всего, или у вас с заказчиками хорошие отношения. Если посмотреть открытую информацию по контрактам, которые заключаются по региональным постановлениям, то вполне спокойно закупаются строительные работы, самоходная техника. Все то, что раньше проходило аукционом и долго, некоторые заказчики идут на риск и закупают на солидные суммы.
Мне кажется, что сейчас взаимодействие с заказчиком и закупки у единственного поставщика выходят на первый план.
Что вы еще рекомендуете делать, помимо изменения существенных условий?
Евгений Бобышев: Рекомендации разные в зависимости от ситуации: либо одностороннее расторжение по ст.451 ГК РФ, когда нет возможности исполнить на изначальных условиях; либо внесение изменений в номенклатуру товаров.
Заказчики соглашаются на увеличение в рамках доведенных лимитов, не более чем сумма НМЦК.
Если проблема в сроках доставки, то мы ссылаемся на возможность поменять и сроки исполнения обязательств по контракту, и на факт того, что до конца года заказчики имеют право списывать штрафы.
Дмитрий Сидаев: Я еще рекомендую обращаться в Торгово-промышленную палату, хотя она сейчас не выдает заключение о форс-мажоре, но, по крайней мере, сам факт обращения нужно фиксировать.
Любыми способами показывайте, что вы намерены исполнить контракт. Если вы просто напишите «извините, не могу доставить», то ФАС может отнести к этому крайне негативно. Нужно понимать, что закупки – это зона публичных интересов, поэтому не предоставление товаров может стать критическим моментом. У нас и в КоАПе есть ответственность за нарушение сроков ст.7.32 – это не штрафы, которые списывает заказчик, а именно административная ответственность.
Перейдем к проблеме, связанной с оплатами…
Мне казалось, что эта проблема уже забыта, но у меня почему-то есть запросы, и их достаточно много. Они чаще про 223-ФЗ, но про 44-ФЗ мне тоже рассказывали…
Андрей Плешков: Да, давай осветим эту тему, а потом расскажем, что делать участникам, если у них возникли проблемы по оплате, и как с тобой можно связаться для консультации или помощи.
Дмитрий Сидаев: Компании, которые уверенно себя чувствуют в закупках, почему-то склонны к не отстаиванию своих финансовых границ. На одном форуме я рассказывал, как у меня получилось вернуть 3 млн. руб. до суда с использованием антимонопольного органа. Эта история подсветилась, и стали часто обращаться.
Получается, что ко мне, например, обращаются в феврале, а просрочка идет с октября, поэтому я прошу не затягивать этот момент. Это ваши деньги, заказчик уже пользуется вашим товаром, поэтому вы имеете полное право получить оплату. Компании почему-то этим не занимаются, что для меня крайне странно.
Для себя я определил чек-лист. Если сроки оплаты 7 рабочих дней, то вы за 3 дня до окончания срока пишете заказчику уведомление о том, что наступает срок оплаты. Заказчик может среагировать, сориентировать или ничего не отвечать. Если не реагирует, то нужно в kad.arbitr.ru посмотреть, сколько у заказчика судебных дел, связанных с не оплатой по договорам, т.е. есть ли у него в практике такая история. Я публиковал в своем Телеграм-канале позицию некоторых заказчиков, что «мы никому не платим вовремя, и только часть обращается в суд, и мы только через 2-3 месяца оплачиваем по исполнительному листу».
Если на этапе участия вы видите, что у заказчика есть проблемы с оплатами, то я рекомендую не участвовать или участвовать с полным осознанием рисков.
Если заказчик не реагирует на ваше уведомление или пишет, что оплата будет неизвестно когда, то можете смело готовить заявление в ФАС. У нас и по 223-ФЗ (ч.9 ст.7.32.3), и по 44-ФЗ (ст.7.32.5) есть административные составы.
По 44-ФЗ санкции доходят до дисквалификации должностного лица до 2-х лет, если он повторно нарушил сроки оплаты. По 223-ФЗ штрафы скромнее. Но я думаю, что большую роль играет репутация, штрафы не красят должностные лица.
Практика показывает, что антимонопольная служба работает более эффективно в этом вопросе, и обращение в орган позволяет, по крайней мере, начать переговоры с заказчиком. Были примеры, когда заказчик выходил и просил реструктуризировать долг, и чтобы забрали заявление. Были случаи, когда заказчик был готов оплатить и мои услуги как юриста, и пени, и почтовые расходы.
Если вы отправляете жалобу в ФАС по электронной почте, там это рассматривается как обращение в течение 1 месяца, и вам выдадут какое-то решение. Если на заказчика это никак не влияет, то можете готовить досудебную претензию. А затем в зависимости от порядка досудебного урегулирования отправляете в суд. Если на этот момент у вас есть решение ФАС, то можете ходатайствовать об упрощенном порядке. Для ИП суммы для упрощенного порядка могут рассматриваться до 400 тыс. руб., для ООО – до 800 тыс. руб. Упрощенный порядок не предполагает вызова сторон, и это все очень быстро происходит. Вы получаете исполнительный лист и получаете оплату.
Я очень не рекомендую ждать длительный период времени и обращаться, если возник просрок на неделю. Вот таких 2 рабочих инструмента – ФАС и суд.
Евгений Бобышев: В 223-ФЗ это чаще встречалось, и еще до недавних событий, особенно крупные корпорации этим злоупотребляли. Насчет МРСК могу точно сказать, что у них это было как правило — давать отписки, что у них очередность оплаты по поставщикам, и ваше место, например, № 135, мы вам оплатим. И многие поставщики, участвуя в их закупках, понимали, что придется подождать, и были с этим согласны.
Дмитрий Сидаев: Есть еще одна проблема – если закупка проходит по 223-ФЗ, но в рамках гособоронзаказа, то часто встречаются формулировки, что оплата производится по факту поступления денег заказчику, но не позднее какой-то даты. Поэтому рекомендую изучать договор на предмет данных формулировок, чтобы не ждать долго оплаты.
Евгений Бобышев: У нас была похожая ситуация, это был ростовский ФСИН. Они часть закупок проводят по 44-ФЗ, и факт оплаты был привязан к поступлению средств в бюджет заказчика. Мы написали запрос на разъяснение, они отреагировали и через некоторое время внесли изменения, убрав эту формулировку.
Дмитрий Сидаев: В закупках, которые опубликованы до 1 мая, уже должен быть срок – это 7 рабочих дней по 44-ФЗ, а с 1 июля вообще для всех заказчиков будет срок 7 рабочих дней по 44-ФЗ. Пока у них есть переходный период – 2 месяца.
На моем сайте регулярно постятся новости, полезная практика. В Телеграм-канале я подсвечиваю темы, которые мне лично кажутся интересными. И в Телеграме вы найдете мои контакты, со мной можно связаться и обсудить разные темы.
Андрей Плешков: Спасибо за интересный подкаст. Мы не только обсудили проблемы поставщиков, но и накидали векторы их решения, которые можно взять в работу.
