«Крупная сделка», «решение об одобрении крупной сделки» — раскрываем понятия
Что такое крупная сделка?
Крупной является сделка по приобретению/отчуждению имущества, стоимостью не менее 25% для АО и ООО, (не менее 10% для бюджетных учреждений, не менее 5 млн. рублей для унитарных предприятий) от балансовой стоимости активов организации. Денежный лимит активов формируют по бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст.46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Для такой сделки есть два главных критерия:
- крупной может считаться не только одна конкретная закупка, но и несколько связанных между собой.
- денежные границы могут быть ниже, если данное условие указано в учредительных документах организации.
Сделки не будут считаться крупными, если совершаются в ходе рядовой хозяйственной деятельности предприятия.
Что такое решение об одобрении крупной сделки?
Согласно пп. «м» п.1 ч.1 ст.43 44-ФЗ заявка участника закупки (юридического лица) должна содержать такое Решение.
Для электронных конкурсов включение информации об одобрении крупной сделки регламентируется ч.2 ст.48 44-ФЗ. Для электронных аукционов – ч.1 ст.49 44-ФЗ. Для электронных запросов котировок – ч.1 ст.50 44-ФЗ.
Этот документ необходимо прикладывать в том случае, если этого требует законодательство РФ или учредительная документация исполнителя. При этом оценивается не только стоимость сделки, но и сумма обеспечения заявки, либо контракта.
Важный момент! Иными словами Заказчик должен быть уверен, что у участника закупки хватит сил и финансов выполнить дорогостоящий контракт, а также, что его выполнение не приведет госконтракт к срыву, а исполнителя – к банкротству.
В обычной деятельности предприятия Решение не требуется:
- если единственный участник ООО (или акционер АО) одновременно является ее единоличным исполнительным органом (ч.7 ст. 46 14-ФЗ и п.1 ч.3 ст.78 208-ФЗ).
- для ИП, т.к. физлицо не должно одобрять свои сделки.
Для участия в госзакупках юрлицам всегда необходимо подавать Решение, а от ИП данный документ не требуется. В коммерческих закупках — только если такое требование установлено заказчиком. Но заказчики в коммерческих процедурах редко требуют этот документ от участников.
Одобрение крупной сделки в госзакупках
Все участники закупок проходят регистрацию в Единой информационной системе (ЕИС). Ранее при регистрации Решение прикладывалось к заявлению. Но сейчас это не требуется и решение прикладывается в составе заявки. Как уже было упомянуто выше, оно необходимо только для юридических лиц.
Как подготовить решение об одобрении крупной сделки?
Решение об одобрении крупной сделки не имеет типовой формы. Поставщик может разработать бланк самостоятельно, но необходимо обязательно указать следующую информацию (ч.3 ст.46 14-ФЗ):
- лицо, являющееся стороной сделки и выгодоприобретателем;
- максимальный денежный лимит сделки;
- предмет сделки;
- иные существенные условия.
Выгодоприобретатель не указывается:
- если контракт заключается по итогам торгов;
- если при формировании документа его нельзя определить.
Такое согласие учредителей заверяется нотариально, либо способами, утвержденными ст. 67.1 ГК РФ.
Решение об одобрении крупной сделки составляется от имени учредителей. В тексте указывается информация о времени, месте и участниках собрания, результатах голосования по разделам повестки дня (ч.4 ст.181.2 ГК РФ). Вносятся данные о лицах, подсчитывавших голоса, и об участниках, голосовавших против одобрения соглашения (по их личному требованию).
Правила подготовки Решения
- Решение о согласии на совершение крупной сделки принимается собранием участников общества. Если общество — это единственный участник, то Решение он принимает единолично.
- Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям ст. 181.2 Гражданского Кодекса РФ. Если в ООО несколько учредителей, Решение общего собрания принимается большинством. Есть два пути утверждения протокола: нотариально или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч.4 ст.181.2 Гражданского Кодекса РФ.
В Решении должна быть формулировка: «В соответствии с частью 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания документа всеми участниками общества, присутствовавшими на собрании».
- К каждой отдельной сделке должна применяться своя сумма, а не ко всем сделкам организации.
Можно использовать следующую корректную формулировку: «Одобрить совершение сделок от имени Общества с ограниченной ответственностью «_______________» по результатам проведенных процедур закупок товаров, работ, услуг. Сумма каждой такой сделки не должна превышать сумму ____________ (_____________) рублей 00 копеек».
- В Решении обязательно должен быть срок его действия. Если его нет, то документы будут действительны в течение одного года. Об этом следует помнить, т.к. заказчики часто отклоняют заявку на этом основании.
- Сумма в Решении указывается цифрами и прописью, желательно с запасом, чтобы не переделывать документ каждый раз.
- В 2019 г. все закупки по 44-ФЗ приобрели электронную форму, поэтому следует добавить в Решение все закупки, а не только электронные аукционы.
Чтобы специально сформированная комиссия рассмотрела вопрос об одобрении необходимо подготовить заявку со следующими сведениями (форму заявки утверждает представитель организации):
- Предмет, цель, вид и сумма (обязательны все пункты).
- Планируемая дата заключения одной или нескольких связанных между собой сделок.
- Сроки выполнения обязательств по контракту или нескольких контрактов сторонами.
- Источники финансирования и сопутствующие расходы по проведению работ.
- Обеспечение, если таковое условие прописано в контракте.
- Список объектов имущества, которые будут внесены в качестве залога. Указывается балансовая стоимость этого имущества на отчетную дату.
- Алгоритм выбора контрагента или контрагенты по взаимосвязанным договорам и контрактам.
- Наименование и реквизиты контрагента, который указывается в заявке на основании сведений о проведенном анализе рынка.
- Прочие требования по контракту, если они в нем указаны.
- Полный объем кредиторской и дебиторской задолженности на момент составления заявки, в том числе по налогам, взносам, сборам и другим платежам в бюджет.
- Балансовая стоимость активов бюджетной организации на последнюю отчетную дату.
Заявка должна подписывается руководителем бюджетного учреждения, а также главным бухгалтером либо иным уполномоченным лицом. На готовом документе ставится гербовая печать организации.
Вместе с заявкой учреждение предоставляет следующие сопроводительные бумаги:
- технико-экономическое обоснование;
- проект договора об осуществлении крупной сделки;
- мотивированное обоснование контрагента, выбранного по результатам мониторинга рынка;
- отчет об оценке рыночной стоимости имущества (не старше 3-х месяцев с даты утверждения отчета).
Все полученные документы рассматриваются комиссией в течение 30 дней. Комиссия может запросить дополнительные сведения и обоснования для подтверждения обстоятельств и условий.
Важный момент! Руководитель учреждения несет ответственность за проведение крупной сделки с нарушением порядка, утвержденного для подведомственных ему учреждений. На основании таких нарушений сделка может быть признана недействительной.
Например, организация заключила договор на поставку техники на сумму 10 млн. руб. а балансовая стоимость активов — 20 млн. руб., то учредитель вправе признать договор недействительным. То есть мы видим, что учреждение может самостоятельно признать сделку недействительной в данном случае. Согласно действующему законодательству, стороны недействительной сделки обязаны вернуть или возместить все активы, денежные средства и имущество, переданные при выполнении обязательств.
На что стоит обратить внимание?
- В настоящее время Решение об одобрении или о совершении крупной сделки требуется в составе заявок на участие в конкурсах, закрытом аукционе и электронном аукционе.
- Одобрение крупных сделок происходит согласно законодательству РФ (14-ФЗ, 174-ФЗ, 161-ФЗ и др.), а также по правилам, указанным в Уставе участника. В иных случаях этим занимается лицо, уполномоченное на получение аккредитации в ЕИС. В ООО одобрением занимается общее собрание, либо совет директоров.
- В Постановлении Пленума Верховного суда №27 от 26.06.2018 г. рассматриваются ключевые споры по факту одобрения крупных сделок и соглашений, в соглашении которых стороны проявили заинтересованность.
- В одобрении нужно указывать срок действия. Если он отсутствует, то Решение действует один год с момента принятия. За просроченное решение заказчик вправе отклонить исполнителя (согласно определению Верховного Суда № 310-ЭС19-1603 от 25.03.2019 г.).
