Картельный сговор по 44-ФЗ: признаки картельного сговора в госзакупках и ответственность участников

Евгений Бобышев

Эксперт по госзакупкам, соавтор онлайн-академии "Азбука тендеров"

Картельный сговор по 44-ФЗ ограничивает конкуренцию и подрывает экономическую ситуацию на рынке. Виновным лицам грозят большие штрафы с дисквалификацией от должности, вплоть до тюремных сроков. Разобрали примеры и признаки незаконной договоренности, а также как с этим бороться поставщику.

Картельный сговор: между кем и кем бывает?

Картельный сговор – это незаконные договоренности между представителями одного рынка с целью получения личных выгод. Он влечет за собой ограничение конкуренции, а виновные лица получают огромные штрафы.

Картельный сговор, в том числе встречается и в закупках по 44-ФЗ. Проявляется он в следующих формах:

• между поставщиками;
• между исполнителем и заказчиком.

Закупки проводятся на государственные средства, а заказчики должны обеспечивать их целевое расходование. Но до сих пор картельный сговор на торгах продолжает встречаться, хотя правительство активно борется с этим явлением.

Договоренности сторон не всегда явно проявляются, и их в некоторых случаях не может доказать даже ФАС.

В результате картельного сговора страдает качество поставок, а работы или услуги выполняются ненадлежащим образом. Все это срывает не только здравую конкуренцию и принцип прозрачности, но и дестабилизирует ситуацию на рынке и в экономике страны.

Картельный сговор в закупках по 44-ФЗ

Когда хозяйствующие субъекты вступают друг с другом в незаконные договоренности, это всегда отражается на целевом расходовании госбюджета, а добросовестные участники закупок не могут вступить в равную борьбу. Многие порядочные поставщики попросту отказываются от участия в торгах, когда присутствуют признаки сговора.

Последствия картельных соглашений в госзакупках:

1. Установление неправомерных рыночных цен и тарифов.
2. Ограничение круга участников на торгах.
3. Сегментация продаж по географическому принципу, ассортименту продукции.
4. Искусственное ограничение выбора поставщиков.
5. Невозможность заключения договоров с добросовестными исполнителями на выгодных условиях.

Картельный сговор в контрактной системе проявляется в различных формах. Все зависит от фантазии нарушителей.

Схема 1 – «Таран»

Опытные участники госзаказа знают о такой форме, как «таран». В сговор вступают 2 или 3 компании, которые искусственно приводят к победе на торгах конкретного поставщика.

Пример схемы «таран». В торгах участвуют несколько компаний, включая и добросовестных поставщиков. В процессе подачи ценовых предложений одна компания начинает значительно снижаться до нереальных для исполнения контракта значений. Второй участник сговора лишь немного снижает цену. Добросовестные участники видят это и сходят с дистанции, т.к. не могут перебить цену. В результате выигрывает первая компания по заниженной цене, но потом заказчик отклоняет ее предложение, т.к. обнаруживаются нарушения тендерной документации. Контракт отдается второй компании, которая изначально по договоренности сторон и должна была стать победителем.

Схема 2 – Сговор между участниками

Две компании договариваются между собой не понижать сильно цену. Госучреждение не может заключить контракт на выгодных для себя условиях.

Встречаются ситуации, когда две компании вступают в сговор по следующему сценарию: один участник подает заявку, намеренно допустив в ней ошибки. Тем самым победа преподносится другой компании.

Схема 3 – Договоренность между заказчиком и исполнителем

Заказчик готовит тендерную документацию с «заточками» под «своего» исполнителя. Т.е. создаются условия только для одной конкретной компании, а остальные участники вынуждены отказаться от невыгодного договора. Свой же исполнитель знает, что по факту выполнять нужно будет меньший объем работ, поэтому для него сделка выгодная.

Иногда «свои» исполнители сами готовят тендерную документацию под себя, а затем передают ее заказчику. Тому остается только ее опубликовать во всеобщем доступе.

В процессе торгов безосновательно отсеиваются предложения остальных участников, чтобы до финала дошла конкретная компания.

Признаки картельного сговора

Антиконкурентный сговор проявляется на разных этапах закупки: от подготовки документации до непосредственного проведения торгов.

Как понять, что стороны договорились:

• избыточная документация со множеством ненужной и расплывчатой информации;
• несоответствие сведений в ТЗ, извещении, проекте контракта;
• указание лишних требований к участникам, которые заказчик не вправе был устанавливать;
• условия контракта, которые может выполнить только конкретная компания;
• нереальные для исполнения обязательств сроки;
• заниженная начальная цена закупки, тем самым, отсеиваются поставщики, для которых такая стоимость невыгодная.

На этапе проведения торгов картельный сговор определяется по следующим признакам:

• в разных закупках участвует одна и та же группа участников, а побеждает то одна компания, то вторая;
• резкое снижение цены в начале торгов, что свидетельствует о действиях по схеме «таран»;
• кто-то из конкурсантов совершает невыгодные для себя манипуляции, например, не подает ценовые предложения или сильно падает в цене.

Выявить признаки сговора не так просто, как может показаться на первый взгляд. В антимонопольной практике по таким делам изучается не только канва конкретной сделки, но и цепочка участий в предыдущих процедурах группы компаний, в отношений которых есть подозрения в картельном сговоре.

Чем грозит картельный сговор?

Незаконные договоренности караются не только огромными административными штрафами, но доходит и до уголовной ответственности. Штрафы предусмотрены и для заказчиков, и для поставщиков.

По ст.14.32 КоАП на ответственных сотрудников налагается штраф 20 000 – 50 000 ₽ или отстранение от должности на 3 года. Юридическому лицу грозит штраф от 10 до 50% от НМЦК, но не меньше 100 000 ₽.

Уголовная ответственность наступает по ст.178 УК РФ, если действия нарушителя повлекли крупный или особо крупный ущерб. Виновнику грозят принудительные работы до 5 лет с отстранением от должности до 3 лет. Либо тюремное заключение до 6 лет и штрафом до 1 млн ₽ или без такового, и отстранение от должности до 3 лет.

Нормы уголовного кодекса применяются к участникам картельного сговора с учетом срока давности. Для ущерба крупного размера срок давности – 2 года, для особо крупного – 6 лет.

Куда обращаться, если обнаружен картельный сговор по 44-ФЗ?

Первой инстанцией, которая рассматривает такие дела является ФАС. Затем дело поступает в арбитражный суд, если компанию не устраивает вердикт антимонопольной службы. Или же сразу инициируется разбирательство в суде, если сроки обжалования в ФАС вышли. По картельным сговорам выработалась разнообразная практика судов:

• поставщики обжалуют действия заказчика, который продвигает «своего» исполнителя, используя незаконные приемы;
• рассматриваются действия участников по всей фабуле участия в торгах. В первую очередь под подозрение попадают группы компаний, которые кочуют друг за другом от одной закупки к другой и выигрывают торги в одной и той же нише.

Например, Постановлением АС Восточно-Сибирского округа от 04.07.2019 по делу № А10-3052/2018 установлено, что закупка проходила с нарушением, т.к. использовался прием «тарана».

Компания пожаловалась в суд на незаконные действия конкурентов. Суд согласился, что понижение цены более чем на 90% на торгах предполагало создание видимости равного соперничества. Две заявки заказчик отклонил, т.к. они были составлены с заведомыми нарушениями. Контракт был заключен с 3-й компанией – участником схемы. Суд вынес решение – признать закупку недействительной.

При рассмотрении подобных дел судьи учитывают не только прямые, но и косвенные доказательства. Например, во внимание будут браться:

• использование одних и тех же IP-адресов несколькими лицами;
• финансовые манипуляции между игроками;
• наличие документов одной компании в офисе второй.

Картельные сговоры не только подрывают экономическую ситуацию на рынке, но и нарушают принцип равной конкурентной борьбы между участниками.

Рекомендации

Простые советы помогут выявить признаки картельного сговора и не попадать под его влияние.

1. Читайте внимательно тендерную документацию на наличие подводных камней и «заточек»: избыточное ТЗ, несоответствие документации и извещения, расплывчатые характеристики, непонятные спецификации и т.д.
2. Если что-то непонятно, то направьте заказчику запрос на разъяснение положений документации. Возможно, ошибки допущены случайно, например, неопытным сотрудником, и вопрос получится урегулировать сразу, не доводя до ФАС или суда.
3. Если заказчик проигнорировал ваш запрос на разъяснения, тогда обжалуйте его действия/бездействие в ФАС.
4. Откажитесь от участия в таких торгах, если не можете доказать признаки картельного сговора. Поищите другие закупки, используя различные фильтры поиска (ОКПД, ИНН заказчика, наименование и т.д.)

Помните, что на вашей стороне не только законы 44-ФЗ и 223-ФЗ, но и 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ст.11, 17).

Андрей Плешков

Развиваю вместе с топовыми экспертами soft и hard skills специалистов в тендерном клубе

Телеграм-чат

Коллеги, подписывайтесь на Телеграм-чат для специалистов по тендерам, владельцев бизнеса, поставщиков, сотрудников компаний. Мы общаемся и разбираем самые актуальные вопросы из сферы госзакупок.